Пленум Верховного суда о крупных сделках: как его применяют на практике

В главе 9 «Сделки» Гражданского кодекса о крупных сделках ничего не сказано. Это связано с тем, что вопросы особого правового регулирования крупных сделок актуальны не для всех юридических лиц, а преимущественно для обществ с ограниченной ответственностью (далее – общество, ООО) и акционерных обществ. Соответственно необходимую информацию можно найти в двух специальных законах – Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 46) и Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (глава X).

«На что мне эта доля?»

Возможность совершить крупную сделку напрямую зависит от решения всех участников общества с ограниченной ответственностью. Законом даже предусмотрена ситуация, когда желание какого-нибудь участника «плыть против общего течения» и не совершать крупную сделку неизбежно вытекает в передел долей.

По общему правилу пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) само общество не может приобретать доли (их части) в своем уставном капитале. Одно из исключений касается как раз крупных сделок.

Закон гласит: в случае принятия общим собранием участников ООО решения о совершении (одобрении) крупной сделки общество обязано приобрести по требованию участника общества его долю в уставном капитале. Такая обязанность возникает в двух случаях:

1. данный участник голосовал против сделки;
2. данный участник не принимал участия в голосовании.

Требовать от ООО купить долю участник может в течение 45 дней со дня, когда узнал или должен был узнать о принятом решении по крупной сделке, а если он все же участвовал в общем собрании – в течение 45 дней со дня принятия решения, с которым он не согласен (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).

По закону у общества есть три месяца на приобретение доли несогласного с крупной сделкой участника. При этом устав ООО может предусматривать иной срок (он может быть установлен только единогласно всеми участниками).

Особые правила

Уставом ООО может быть запрещено отчуждение доли или части доли участника общества третьим лицам.

Приобретение доли означает на практике выплату участнику действительной стоимости его доли в уставном капитале. Действительная стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности ООО за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с требованием. Но возможен и иной вариант – с согласия участника общество вправе выдать ему вместо денег имущество такой же стоимости, то есть в натуральном выражении.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью в праве европейских стран

В Российской Федерации законодательство о крупных сделках и сделках с заинтересованностью претерпело немало изменений, вносимых и на уровне изменений в федеральные законы и Пленумом Верховного Суда. ВС указывает: любая сделка общества считается совершенной в пределах обычной хозяйственной деятельности, пока не доказано иное. Бремя доказывания «запредельности» такой сделки, согласно позиции Пленума, лежит на истце. Помимо этого, действует презумпция отсутствия обязанности изучать, является ли сделка крупной или сделкой с заинтересованностью для контрагента.

Совет по международным стандартам финансовой отчетности (FASB) определяет сделку, в совершении которой имеется заинтересованность как передачу ресурсов, услуг или обязательств с одним из условий: сделка заключена как минимум двумя субъектами, либо один из которых контролирует другого или оба контролируются третьим лицом. При этом фактический переход средств со счета на счет не принимается во внимание, например, один объект может получать услуги от второго, связанного объекта бесплатно и без записи о получении услуг[1].

Отсутствие в законодательстве определения понятия обычной хозяйственной деятельности представляет некоторые сложности при рассмотрении споров данной категории. В период до 1 января 2017 года критериями разграничения обычной хозяйственной деятельности являлись: регулярность совершения сделок данного вида в обществе на схожих условиях и связь сделок с видами деятельности, перечисленными в уставе общества, на основе формального критерия – закрепление в учредительном документе или Уставе кодов Общероссийского классификатора видов экономической деятельности. Пленум ВАС РФ от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» разъяснил, что использование формального критерия для отнесения сделки, выходящей за рамки обычной хозяйственной деятельности недостаточно. С 2021 года вступили в силу дополнения и изменения в Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», которые в том числе содержат критерии совершения сделок в обычной хозяйственной деятельности.

Пленум Верховного Суда РФ принял Постановление «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность». Одноименное Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. Детальные разъяснения даны по вопросу о моменте, с которого исчисляется годичный срок исковой давности по требованиям об оспаривании сделок, совершенных с нарушением правил об их одобрении (п. 2 Постановления).

В уставе можно расширить круг сделок, признаваемых сделками с заинтересованностью и соответственно требующих одобрения, расширив круг заинтересованных лиц, сужение круга сделок недопустимо. Для сделок с заинтересованностью характерно наличие контрагента, в составе участников которого присутствуют связанные лица, имеющие значительный контроль над компанией. По британскому праву признаками значительного контроля физических лиц над компанией, являются: 1) владение прямо или косвенно более 25% от номинальной стоимости акций; 2) владение прямо или косвенно более 25% прав голоса (опять же, упомянутые выше совместные и косвенные интересы); 3) право прямо или косвенно, назначать и аннулировать решения большинства совета директоров (или аналогичного органа); 4) право оказывать или фактически осуществлять значительное влияние или контроль над компанией.

Пленум ВС РФ дает разъяснения относительно критериев признания крупной сделки, предусматривающей обязанность производить периодические платежи, – то есть договоры аренды, оказания услуг и другие. Такие договоры будут признаваться крупными в случаях, когда сумма платежей по ним за период действия соглашения превысит 25% от балансовой стоимости активов компании. Договоры, заключенные на неопределенный срок, признают крупными, если их стоимость превысит четверть стоимости компании за год действия сделки.

Срок исковой давности для оспаривания сделки начинает течь с момента, когда об указанном нарушении узнал или должен был узнать единоличный исполнительный орган компании либо при множественности директоров – один из директоров. Если компания публично раскрывает информацию по Закону о рынке ценных бумаг, то с момента такого раскрытия информации участник признается узнавшим о сделке, при условии раскрытой информации мог быть сделан вывод о совершении сделки с нарушением порядка ее совершения.

Квалификация крупных сделок в мировой практике сводится к определению крупной сделки как «чрезвычайной», так как сделка ведет к приобретению или выбытию имущества, или потенциально может привести к выбытию имущества или к его передаче во временное владение или пользование или к предоставлению третьей стороне, включая использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации по лицензии, если стоимость базовой сделки превышает 25 и более процентов балансовой стоимости от общей суммы активов компании на дату, на которую закончился отчетный квартал, предшествующий дате перевод. Транзакция не может быть признана крупной, если она совершена в ходе обычной деятельности. В Германии существуют такие организационно-правовые формы, как: общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество и товарищество. Немецкое законодательство в отношении юридических лиц отличается по регулированию для обществ, в управлении которых участвуют профсоюзные организации, для компаний, акции которых котируются на фондовой бирже и для непубличных компаний. Для управления обществом можно назначить нескольких директоров, что снижает риск и частоту сделок, заключенных без полномочий или с превышением полномочий.

В Польше регулирование крупных сделок содержится в Кодексе коммерческих предприятий 2000 г. К крупным сделкам могут быть отнесены: 1) приобретение или отчуждение недвижимого имущества, доли в недвижимом имуществе или права постоянного пользования; 2) приобретение основных средств; 3 ) отчуждение права или принятие обязательства на сумму, превышающую уставный капитал такой компании в два раза; 4) отчуждение или аренду предприятия или его подразделения, а также возникновение ограниченного вещного права на предприятие или подразделение; 5) прочие сделки, перечисленные в уставе компании.

Приобретение и отчуждение недвижимости, и основных средств компанией требует обязательного одобрения на собрании акционеров или участников, но данное положение может быть изменено Уставом компании (п. 4. ст. 228 Кодекса коммерческих предприятий). Обязательное одобрение сделки требуется, если цена договора составляет более 25% от уставного капитала компании. Данная норма носит императивный характер и действует в течение 2 лет с момента регистрации компании. Кодекс закрепляет также критерий для крупных сделок – сумма сделки, превышающей уставный капитал в два раза и более (Уставом может быть предусмотрена другая сумма в сторону увеличения). Независимо от суммы, требуют одобрения сделки, вследствие которых возникает ограниченное вещное право на предприятие, направленные на отчуждение компании или ее подразделения[2].

Кворум общего собрания составляет 50% в общем случае, при отчуждении компании составляет 2/3 общего количества голосующих акций компании.

Крупная сделка, заключенная без соответствующего решения акционеров или, соответственно, общего собрания акционеров является недействительной. Сделка может быть признана действительной, если общее собрание акционеров примет решение об одобрении сделки, которое имеет обратную силу в течение двух месяцев со дня объявления советом директоров о намерении заключить крупную сделку (ст. 17 Кодекса). По истечении такого срока считается, что сделка не была одобрена акционерами и является недействительной с самого начала.

Другие положения действуют в отношении крупных сделок, предусмотренных только Уставом или учредительным договором. Такие сделки, заключенные с нарушением порядка их одобрения, по польскому закону, не являются недействительными. Члены правления, совета директоров несут ответственность за убытки, причиненные такой сделкой перед компанией.

В Германии отсутствует понятие крупных сделок, которое есть в российском законодательстве, не установлена балансовая стоимость активов, при которой сделка становится крупной. Немецкое законодательство о крупных сделках диспозитивно и оставляет такие вопросы на усмотрение общества.

Закон об акционерных обществах Германии содержит такую норму «Обязательства по передаче всех корпоративных активов». Для заключения договора, по которому акционерное общество обязуется передать все свои активы иным путем, требуется согласие общего собрания участников такого общества, даже если такой договор не связан с изменением предмета и целей деятельности общества. Уставом может быть предусмотрена только более высокая доля участия акционеров общества в голосовании (кворум)[3]. Кворум на собрании акционеров может быть увеличен до квалифицированного большинства акционеров – ¾. Последствия несоблюдения одобрения сделок влечет их недействительность, если только они не были в последующем одобрены обществом.

Вопрос о том, какими полномочиями обладает директор и какие сделки будут требовать одобрения в конкретной компании оставлен на усмотрение самих компаний. Совет директоров имеет возможность предусмотреть в Уставе и других внутренних документах тот перечень сделок, которые требуют одобрения[4].

Сделки с заинтересованностью в Германии регулируются таким образом: во-первых, директор не может заключить сделку сам с собой, во-вторых, сговор сторон по сделке для причинения убытков обществу ведет к недействительности сделки (ст. 134, 138 ГГУ). В отдельных случаях подлежат применению и правила о злоупотреблении полномочиями, также ведущие к недействительности. Обществом могут быть предъявлены требования о возмещении убытков или компенсации против стороны по сделке, которая получила большую выгоду, или против мажоритарного акционера (ст. 302, 303, 311, 317 Закона Германии «Об акционерных обществах»). Дополнительно могут быть поданы иски против директоров или правления общества, в случае, если последние действовали не в интересах общества.

Согласно российскому законодательству, если сделка не приводит к прекращению деятельности компании или изменению вида такой деятельности или значительному снижению ее масштаба, предполагается, что сделка совершается в течение обычный курс бизнеса. Для отнесения сделки к категории крупных по российскому праву требуется одновременное наличие двух признаков: количественного и качественного.

Таким образом, требование о признании сделки недействительной согласно российскому праву как совершенной с нарушением порядка одобрения крупных сделок и (или) сделок с заинтересованностью хозяйственного общества подлежит рассмотрению по правилам пункта 5 статьи 45, пункта 5 статьи 46 Федерального закона № 14-ФЗ, пункта 6 статьи 79, пункта 1 статьи 84 Федерального закона № 208-ФЗ и иных законов о юридических лицах, предусматривающих необходимость одобрения такого рода сделок в установленном данными законами порядке и основания для оспаривания сделок, совершенных с нарушением этого порядка (Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). Названные нормы являются специальными по отношению к правилам статьи 173.1 и пункта 3 статьи 182 ГК РФ. Особый режим совершения указанных сделок, связанный с необходимостью их одобрения определенными органами юридического лица, установлен для обществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2021 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» Срок исковой давности по требованиям о признании крупных сделок и сделок с заинтересованностью недействительными и применении последствий их недействительности исчисляется по правилам пункта 2 статьи 181 ГК РФ и составляет один год. 17 июня 2021 вступил в силу новый Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 6 февраля 2018 №2275-VIII (далее — Закон об ООО). Этот нормативно-правовой акт призван стать базовым в регулировании правового статуса почти 600 000 хозяйственных организаций, образованных в форме обществ с ограниченной ответственностью (далее — ООО) и обществ с дополнительной ответственностью (далее — ОДО). В украинском праве даже если владельцы примут решение, что директор имеет право подписывать договоры на любые суммы (это особенно актуально, если владелец является одновременно директором), ограничение 50% чистых активов не может быть аннулировано или уменьшено. Хотя с практической точки зрения в ситуации, когда нужно согласовывать чуть ли не каждую сделку, такая норма значительно осложняет «жизнь» для обществ с ограниченной ответственностью. Кроме этого, компания может ввести в уставе дополнительные ограничения, определив договоры, для которых требуется одобрение собранием.

Отчуждение участником своей доли по украинскому праву может происходить без участия общества путем государственной регистрации изменений в сведения о размерах долей в уставном капитале или состав участников ООО. Для этого продавцу или приобретателю доли (их уполномоченному представителю) достаточно направления государственному регистратору документы, предусмотренные ч. 5 ст. 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований».

Согласно ч.2 ст. 24 Закона Украины «Об Обществах с ограниченной ответственностью» участник общества, доля которого в уставном капитале общества составляет 50 или более процентов, может выйти из общества только с согласия других миноритарных участников, поскольку в подавляющем большинстве случаев именно он осуществляет контроль над обществом и его исполнительным органом, в то же время предоставление ему возможности требовать выхода из общества в условиях, когда он контролирует исполнительный орган, создает чрезвычайно высокий риск нарушения прав участников общества путем вывода большей части активов на основании выплаты ему компенсации стоимости его доли в капитале общества.

Вместе с тем, при заключении крупных сделок по праву Украины в договорах можно предусмотреть оговорку о том, что стороны обязаны предоставить баланс на конец предыдущего квартала или бухгалтерскую справку о размере чистых активов на конец предыдущего квартала. В случае, если сумма договора превышает 50% чистых активов, то предусмотрено представление протокола участников о согласовании заключения данного договора. Последующим одобрением сделки с превышением полномочий (договор на сумму более чем 50% суммы чистых активов) сделка считается одобренной, если юридическое лицо, совершило действия, свидетельствующие о принятии сделки к исполнению[5].

Сделка с заинтересованностью по праву Франции – это такая сделка, которая заключается между директором и компанией и (или) крупным акционером и компанией и т.д., причем эта сделка не должна быть запрещенной. Во французском праве сделки с заинтересованностью подразделяются на три вида: а) запрещенные сделки; б) сделки, требующие разрешения; 3) свободные сделки. Одобрение сделок происходит на двух уровнях: Советом директоров (Наблюдательным советом) и собранием акционеров. Одобрение требуется для сделок с заинтересованностью, которые заключаются между членом правления, совета директоров, если сделка выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности; если сделка планируется между обществом и акционером, владеющим 10% акций общества. Помимо этого, сделки требуют одобрения, если член правления владеет компанией-контрагентом, несет персональную ответственность за эту компанию, занимает должность в наблюдательном совете и других органах такой компании[6].

Свободными сделками по французскому праву являются договоры, не выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности, в том числе если у таких сделок имеется заинтересованность[7]. В данном случае процедура одобрения Советом директоров не требуется, достаточно простого уведомления председателя Совета директоров.

Голосующие акции заинтересованного лица не учитываются в кворуме собрания. Правовые последствия несоблюдения установленных правил в части одобрения сделок с заинтересованностью в соответствии с Торговым Кодексом Франции такие: во-первых, акционеры компании или другие лица из числа правления могут обжаловать такие сделки и суд признает их недействительными. Однако, сделки с заинтересованностью в этом случае должны нести неблагоприятные последствия для компании.

Срок давности для оспаривания сделки с заинтересованностью составляет три года с момента заключения такой сделки или с момента, когда о такой сделке стало известно. Решение о признании договора недействительным может быть вынесено на общем собрании акционеров.

В английском праве при квалификации сделок с заинтересованностью акцент делается на лиц, директоров и акционеров, владеющих значительным пакетом акций компании. Регулирование сделок с заинтересованностью в Англии основано на установлении контролирующих лиц в компании, которые обозначены как «родственные лица». Понятие «родственное лицо» означает: 1) любого акционера, который владеет как минимум 10% акций и прямо или косвенно может голосовать на общем собрании акционеров с таким количеством акций; 2) директор и теневой директор, который занимал или занимает пост в течение 12 месяцев до заключения сделки; 3) члены семьи крупного акционера или директора, компании в которых у них имеется владение более 30% акций/долей.

Сделка с родственным лицом означает: а) сделку, заключенную за рамками обычной хозяйственной деятельности, между компанией или любыми дочерними компаниями и родственным лицом; б) любые договоренности, согласно которым компания или дочерняя компания и родственное лицо инвестируют средства или предоставляют финансирование другому предприятию или фонду; в) сделку (кроме возмездных сделок, заключаемых в ходе обычной хозяйственной деятельности) между компанией и (или) дочерних компаний и любым другим физическим или юридическим лицом, которое обладает значительным влиянием на компанию. Директор обязан уведомить о наличии своей заинтересованности в сделке «объявление о заинтересованности»[8], несоблюдение этого требования влечет наложение штрафа на директора.

В последние годы, имеется тенденция к либерализации законодательства разных стран о контроле над осуществлением крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Несмотря на общемировую тенденцию защиты прав миноритарных акционеров, ограничивать действия директоров неэффективно.

[1] FASB Statement of Financial Accounting Standards (FAS). — №57. – 2009 г.

[2] Кодекс Польской Республики «О коммерческих предприятиях». — 2000 г.

[3] Björn Paulsen «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью по праву Германии». Научный круглый стол «Крупные сделки и сделки с заинтересованностью: стратегия регулирования». — 06.02.2014 г.

[4] Ст. 111 Закон Германии «Об акционерных обществах». — «Торговое уложение Германии; Закон об акционерных обществах ; Закон об обществах с ограниченной ответственностью; Закон о производственных и хозяйственных кооперативах» : пер. с нем. Wolters Kluwer Russia, 2009 г. — 606 стр.

[5] Постановление Верховного суда № 916/980/16 от 27 марта 2018 г.

[6] Статьи 225-38, 225-86 Торгового Кодекса Франции 1807 г. – (ред. 2006 г.).

[7] Закон Франции № 2003-706 «О финансовой безопасности». — 2003 г.

[8] Закон Великобритании «О компаниях» 2006 г.

Главные угрозы

Крупная сделка – это всегда повод понервничать не только для общества и его участников, но и для контрагентов, партнеров по бизнесу. Дело в том, что никогда не следует исключать опасность признания такой сделки недействительной (ничтожной).

Важно понимать, что решение общего собрания участников ООО о совершении сделки крупного характера само по себе не означает, что такая сделка одобрена и можно ставить точку. Ведь как само общее собрание, так и процедура принятия решения могут оказаться впоследствии нелегитимными. Поэтому во время общего собрания должен быть поставлен один из главных вопросов – а есть ли кворум?

Вообще устав ООО может предусматривать, что для совершения крупных сделок не требуется решения ни общего собрания участников, ни совета директоров (наблюдательного совета). Однако в этом случае велики риски приобретения неликвидного имущества, вывода активов и др., что может неизбежно вызвать конфликт интересов между участниками и подорвать финансовое положение фирмы.

Если же сделка не только крупная, но одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (члена совета директоров, наблюдательного совета, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа, просто участника общества), то к порядку ее одобрения применяются также положения статьи 45 Закона об ООО (исключение – когда в заключении сделки заинтересованы все участники).

Особенности одобрения

Главная особенность крупных сделок – они обязательно должны быть одобрены. Порядок одобрения зависит от правовой организации общества:

• ООО. Одобрение выдается собранием учредителей. Если сумма операции составляет 25-50% от совокупного капитала субъекта, необходимо обратиться за решением к наблюдательному совету.
• АО. Сделки одобряются на собрании аукционеров. Иногда решение принимается советом директоров. Если сумма операции составляет более 50% от совокупной стоимости активов, решение нужно получать на собрании акционеров с голосующими акциями.
• Бюджетные учреждения. Для совершения крупной сделки нужно получить разрешение от органа, который является учредителем субъекта.

Согласие должно быть получено в порядке, который установлен законом. Если этот порядок нарушается, крупную сделку можно оспорить.

Правило 25 и более процентов

Как видно, к крупным сделкам следует относиться с особым вниманием. Именно поэтому положения статьи 46 Закона об ООО закрепляют критерии крупной сделки и иные правила.

Крупной может считаться не только одна сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), но и несколько взаимосвязанных сделок, которые связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом имущества прямо либо косвенно.

Основной критерий отнесения сделки к крупной – стоимость имущества, которое фигурирует в договоре и иных документах. Она должна составлять 25 и более процентов стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, который предшествует дню принятия решения о совершении такой сделки. Имейте в виду: в уставе можно прописать более высокий ценз (размер) для отнесения сделки к разряду крупных.

В зависимости от типа сделки различен источник информации о стоимости имущества: при отчуждении – это данные бухгалтерского учета самого ООО (продавца), а при приобретении – цена, которую предлагает продавец, то есть другая сторона.

В любом случае бремя доказывания перед участником и иными лицами того обстоятельства, что совершенная обществом сделка не является крупной и что неблагоприятные последствия не наступят, лежит на самом обществе. В случае наличия противоречий в документах либо прямого конфликта между участниками разрулить ситуацию может помочь бухгалтерская экспертиза. Это особо актуально для ООО, применяющих упрощенную систему налогообложения. Напомним, что такие фирмы не обязаны вести бухгалтерский учет для целей налогообложения, поэтому какие-то нужные в такой ситуации документы могут отсутствовать.

«Здесь крупной сделкой пахнет»

Пункт 7 статьи 46 Закона об ООО гласит: уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения их как крупных сделок. Эта норма введена, во-первых, для учета специфики уставной целей деятельности каждого ООО, во-вторых, для того, чтобы участники (руководство) могли более эффективно контролировать финансовый и хозяйственный оборот в рамках общества.

Заключенное мировое соглашение может тоже являться крупной сделкой. Поскольку его утверждает суд (ст. 141 АПК РФ), он же обязан одновременно проверить, имеют ли место признаки крупного характера сделки (т. к. она может нарушать в том числе права и законные интересы третьих лиц). При этом обратите особое внимание: оспорить такую сделку при наличии утвержденного судом мирового соглашения можно только в случае подачи жалобы на сам судебный акт, которым утверждено это мировое соглашение.

Правило необычности и обязательности

Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. На практике с этим положением возникают большие загвоздки, так как зачастую бывает затруднительно однозначно сопоставить «обычную хозяйственную деятельность» с уставными целями, ее видением участниками ООО и реалиями ведения бизнеса. Соответственно возрастает угроза признания сделки недействительной. В арбитражной практике можно встретить множество споров на этот счет.

Также не признаются крупными сделки при соблюдении двух условий (хотя по финансово-экономическим показателям носят крупный характер. – Прим. ред.):

1. их совершение для общества обязательно в силу федеральных законов и (или) иных правовых актов;
2. расчеты по ним производятся по ценам и тарифам, которые устанавливает государство (в частности, Правительство РФ).

Приведем несколько примеров крупных сделок: внесение вклада в уставный капитал имуществом на крупную сумму, выкуп ранее арендованного нежилого помещения, договор залога недвижимого имущества (ипотеки) и др.

Добро на сделку

Решение об одобрении крупной сделки принимает общее собрание участников ООО. Главные задачи на этом этапе – обеспечить присутствие участников на собрании и проинформировать их о его повестке, чтобы потом они не ссылались на то, что не были уведомлены про рассмотрение вопроса о крупной сделке.

Общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом об ООО, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом об ООО, уставом и внутренними документами общества, порядок проведения устанавливается решением общего собрания (п. 1 ст. 37 Закона об ООО).

В работе общего (в т. ч. внеочередного) собрания допустимы перерывы. Их продолжительность законом не ограничена. Например, в постановлении ФАС Центрального округа от 20 июля 2006 г. по делу № А36-288/3-04 арбитры признали, что перерыв в работе внеочередного общего собрания, о котором истец (участник ООО) знал, не нарушил его прав и норм Закона об ООО. Между тем перерыв составил пять суток.

Пример

Выдержка из устава ООО «Интелпро»:

10. Решение о совершении крупной сделки, сделки с заинтересованностью принимает общее собрание участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении сделки.

Учитывая всю важность, закон предъявляет специальные требования к содержанию решения об одобрении сделки. В обязательном порядке в нем должны быть указаны данные о сделке, а именно: стороны, выгодоприобретатели, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Как правило, оно оформляется протоколом общего собрания и считается законным, если не противоречит условиям устава и нормам действующего законодательства.

Под иными существенными условиями следует понимать, в частности, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для сделок данного вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, при отсутствии в решении (протоколе) общего собрания участников указанных условий совершенная обществом сделка не считается одобренной.

Решение об одобрении крупной сделки может содержать и иные условия, которые не отнесены законом или иными правовыми актами к числу существенных. На это указано в пункте 15 Рекомендаций научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа по вопросам рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих юридических лиц, их правовом положении, а также о правах и обязанностях участников (учредителей).

Опасный момент

Имейте в виду: заключение мирового соглашения может считаться крупной сделкой!

Между тем не всегда могут быть заранее известны стороны и выгодоприобретатели в сделке (например, если она заключена на торгах и др.). В подобных случаях допустимо не указывать все обязательные сведения о крупной сделке.

Уставом ООО может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. В этом случае принятие решений об одобрении крупных сделок с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости всего имущества ООО, тоже может быть отнесено уставом к компетенции указанного органа.

Вообще установление законом требований к порядку совершения крупных сделок имеет своей целью:

• защиту прав и законных интересов общества и его участников в сохранении имущества общества;
• получение обществом эквивалентного предоставления при отчуждении своего имущества.

Шаблоны для составления Решения

Подготовка универсального документа, подходящего для закупок по 223-ФЗ и 44-ФЗ, облегчит подачу заявок и работу с подаваемой документацией. Составить такое универсально оформленное Решение помогут шаблоны:

• Скачать шаблон Протокол общего собрания участников
• Скачать шаблон Решение о сумме сделки для единственного участника

Стоит отметить, что необходимости предоставления одобрения сделки на фирменном бланке нет, поскольку это не предусмотрено законодательством.

Если необходимо внести изменения (в формулировки некоторых пунктов, либо срок действия, либо изменить сумму одобренной сделки) в уже зарегистрированное Решение или любой документ, который используется в закупках, его нужно заменить и в ЛК ЕИС, т.к. данные оттуда передаются на площадки.

Момент одобрения сделки

Из Закона об ООО не совсем ясен момент, с которого крупная сделка считается одобренной. С формально юридической точки зрения это, скорее всего, момент подписания протокола (решения) общего собрания каждым участником общества.

А возможно ли одобрение крупной сделки «задним числом»? Однозначно ответить сложно, хотя судьи не исключают такой возможности. Так, в пункте 29 Рекомендаций научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Уральского округа № 3/2007 по вопросам рассмотрения споров, связанных с применением корпоративного законодательства, и споров, связанных с применением законодательства об исполнительном производстве, сказано: возможность последующего одобрения не исключается в отношении крупных сделок, совершаемых обществом с ограниченной ответственностью (т. е. после их совершения).

Когда «добро» не нужно

Правило об одобрении крупных сделок не применяется (п. 9 ст. 46 Закона об ООО):

1. к обществам из одного участника, который одновременно выступает его единоличным исполнительным органом;
2. при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам слияния и присоединения;
3. при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в следующих случаях, предусмотренных Законом об ООО:

• непредоставление в установленный срок компенсации за досрочное изъятие участником имущества, переданного обществу для оплаты доли (ст. 15); неполная оплата доли в уставном капитале при учреждении общества (ст. 16);
• отчуждение либо переход доли (части доли) к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия на это, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом (ст. 21);
• выход участника из общества (ст. 23 и 26).

Понятие взаимосвязанных сделок

Крупной сделкой могут признаваться взаимосвязанные сделки с небольшой стоимостью, которые в совокупности образуют КС с достаточной стоимостью. Рассмотрим признаки взаимосвязанности:

• Однородность.
• Операции совершены в один и тот же период.
• Сторонами операций являются одни и те же лица.
• Единая хозяйственная цель.

К примеру, учреждение может совершить ряд операций, направленных на вывод имущества в период объявления несостоятельности. В этом случае можно объединить все операции в одну и признать ее крупной сделкой.

Что новенького?

Не секрет, что сейчас идут активные обсуждения проекта внесения изменений в Гражданский кодекс. Предполагается, что они затронут и порядок одобрения крупных сделок. В частности, предполагается дополнить положения о государственной регистрации юридических лиц (ст. 51 ГК РФ). Согласно им, до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в Единый государственный реестр юридических лиц налоговую инспекцию обяжут проверять соответствие законодательству содержания устава в части, в том числе, сведений о порядке одобрения органами юридического лица крупных сделок.

Когда нужно такое одобрение в контрактной системе

Чтобы начать участвовать в госзакупках, необходимо зарегистрироваться в ЕИС. Для этого предоставляют общий пакет документов, в который входит и согласие на сделку. Обратите внимание: это требуется всегда, в том числе когда закупка считается некрупной. Что же касается поставщиков, которые аккредитовались до 31.12.2018, то они обязаны зарегистрироваться в ЕИС до конца 2020 года. И тем и другим понадобится актуальный образец решения о крупной сделке 44-ФЗ.

Информацию необходимо включить и во вторую часть заявки, если того требуют законодательство или учредительные документы, а также когда и обеспечение контракта или заявки, и сам контракт будут крупными для участника. При отсутствии этих сведений кандидата могут отклонить на любом этапе до заключения контракта. За проверку данных несет ответственность аукционная комиссия заказчика (п. 1 ч. 6 ст. 69 №44-ФЗ).

ВАЖНО!

Индивидуальные предприниматели, в отличие от ООО, не относятся к юридическим лицам. Вследствие этого они освобождены от обязанности подавать такой документ для аккредитации на ЭТП.

«Я буду жаловаться!»

Как было отмечено ранее, положения о крупной сделке содержатся в статье 46 Закона об ООО. В случае нарушения предусмотренных этой статьей требований сделка может быть признана недействительной по иску самого общества или его участника.

Указанный иск можно подать в суд лишь в течение одного года (срок исковой давности). Пропущенный срок восстановить не удастся.

Пример

Предмет иска можно сформулировать примерно следующим образом: требование о признании недействительным (не имеющим юридической силы) договора купли-продажи как крупной сделки, совершенной ответчиком (общество, ООО. – Прим. ред.) с нарушением требований закона, и применении последствий ее недействительности.

Таким образом, пункт 3 статьи 43 Закона об ООО устанавливает ограниченный круг лиц, которые имеют право на обращение в суд с подобным иском. Это само общество либо его участник.

Впрочем, при определенных условиях недовольному участнику и доказывать ничего не надо. Это касается той ситуации, когда из документов и отчетности явно следует, что спорная сделка для общества убыточна. Следовательно, ею нарушены права и законные интересы участника (истца), если не будет доказано иное. Иногда и без документов понятно, что сделка неизбежно влечет убытки и иные неблагоприятные последствия (например, обращение взыскания на заложенное имущество фирмы в крупных размерах).

Важно знать следующее: механизм оспаривания таков, что признание недействительным решения общего собрания участников или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупной сделки не влечет за собой признание соответствующей сделки тоже недействительной (в случае обжалования таких решений по отдельности).

Бератор «Мы идем в суд»

Квалифицированную юридическую поддержку в судебном разбирательстве вам обеспечит бератор «Мы идем в суд». Он также расскажет, как сэкономить на судебных издержках.

«Неприкосновенность» крупной сделки

Однако не все так просто. Допустим, что есть неугодный участник, который захочет (и будет) оспаривать практически каждую сделку, которая покажется ему крупной. На этот счет законодатель похлопотал заранее: предусмотрен исчерпывающий перечень обстоятельств, при наличии которых суд откажет в признании крупной сделки недействительной (даже если нарушены требования статьи 46 Закона об ООО). Перечислим их (речь идет об участнике ООО, который обратился в суд с иском о признании сделки недействительной. – Прим. ред.):

• голосование участника общества не могло повлиять на результаты голосования по крупной сделке, хотя он и принимал участие в голосовании по этому вопросу;
• не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь причинение убытков обществу или участнику либо возникновение иных неблагоприятных последствий;
• к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам Закона об ООО;
• в суде доказано, что другая сторона по сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных требований к крупной сделке.

Участие в закупках по 223-ФЗ

Согласно 223-ФЗ участники обязаны прикладывать к заявке на участие в аукционе либо Решение, либо обоснованное подтверждение, что сделка не входит в категорию крупных.

В редких случаях встречается требование оформлять Решение на конкретную сделку, которую планируется заключить по итогам закупки, или сумма сделки должна быть прописана по установленной Заказчиком форме. Потому так важно внимательно изучать условия, а также тщательно проверять документы перед отправкой и вовремя корректировать их (до регистрации заявки на участие).

В заявках по 223-ФЗ, также рекомендуется подстраховаться и продублировать Решение во 2-й части, даже если такое требование не установлено.