Апгрейд! Безналоговая передача имущества в бизнесе: какой инструмент выбрать?

В этой статье мы расскажем вам о ключевых инструментах безналоговой (низконалоговой) передачи имущества в бизнесе. Каждый из них обладает своими характерными особенностями и ограничениями.

Для чего может потребоваться безналоговая передача имущества? Смена собственника имущества путем заключения договора купли-продажи признается реализацией и влечет необходимость уплаты НДС и налога на прибыль (при применении общей системы налогообложения). В том случае, если имущество передается в единой группе компаний, возникновение налоговых обязательств крайне нежелательно: по сути, имущество осталось в собственности того же бенефициара, а налоги уплатить надо. Кроме того, безналоговая передача (смена собственника) имущества в группе может потребоваться:

1. Для повышения уровня имущественной безопасности. Очевидно, что «жизненно важное» для бизнеса имущество не должно находиться в операционном секторе.
2. Для запуска инвестиционного проекта. Новое перспективное направление логичнее начинать с чистого листа, на него не должны распространяться риски и обязательства действующего бизнеса. Кроме того, в реализации инвестпроекта могут участвовать партнеры, не задействованные в вашем основном бизнесе. В этом случае наполнение нового проекта имуществом (в т.ч. деньгами) также должно происходить с максимально выгодными налоговыми последствиями как у передающей, так и у получающей стороны.
3. При рефинансировании в группе: перераспределение финансовых потоков между родственными компаниями (субъектами) также требует исключение излишних налоговых обязательств.

Как осуществить безналоговую передачу имущества?

1. Вклад в уставный капитал
2. Вклады в имущество на основании под.3.7 и подп.11 п.1 ст.251 НК РФ, в том числе «дочерний подарок»
3. Реорганизация в форме выделения

Ключевые моменты мы зафиксировали для вас в отдельной таблице.

Вклад в Уставный капитал

Это наиболее известный способ предоставления компании ее участниками имущества и имущественных прав. Участник любой коммерческой организации (АО, ООО и др.) может внести вклад в Уставный капитал (УК), причем как на стадии регистрации компании, так и в процессе ее деятельности.

Кроме того, вклад в Уставный капитал ООО может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников общества. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, — это и будет являться взносом в УК. В счет оплаты уставного капитала могут быть внесены деньги, ценные бумаги, иное имущество или имущественные права.

Налоговые последствия

Вклад в уставный капитал коммерческой организации освобождается от налога на прибыль (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК). Что касается НДС, то в ситуации, когда доля в УК оплачивается имуществом, передающая сторона на ОСН обязана восстановить ранее принятый к вычету НДС (п. 3 статьи 170 НК РФ) в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки (в отношении основных средств и нематериальных активов).

Однако принимающая сторона, если она также на общей системе налогообложения, учитывает ту же сумму налога в составе вычетов после принятия имущества на учет (п. 8 статьи 172, п. 11 статьи 171 НК РФ). В итоге сохраняется баланс уплаченных и принятых к вычету сумм НДС, что фактически означает отсутствие налоговых последствий взноса имущества в уставный капитал для собственника бизнеса.

Естественно, если мы вносим вклад в УК коммерческой организации на специальном налоговом режиме, учесть НДС в составе расходов не получится.

Дополнительные затраты

Для передачи имущества в уставный капитал закон требует провести независимую денежную оценку его стоимости (п. 2 ст. 66.2 Гражданского кодекса).

Риски

Гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами равен величине уставного капитала. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров).

Однако участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли. Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести, например, 15 млн рублей. При этом величина номинальной стоимости его доли составит 10 000 рублей. Именно так и будет указано в ЕГРЮЛ. И данный взнос (в том числе, в части превышения реального размера вклада над номинальной стоимостью доли) не включается в налогооблагаемую базу принимающей стороны (абз. 3 пп. 1 п. 3 ст. 170, п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК; пп. 3 п. 1 ст. 251 НК).

Подробнее можно прочитать тут.

Налоговые последствия при последующей продаже доли или выходе из общества

Важно не только предоставить компании имущество без налогов, но и учесть затраты на его приобретение или создание при дальнейшем отчуждении доли в обществе.

В таком случае возникнет доход (от продажи доли, в виде действительной стоимости доли при выходе из ООО или в виде имущества, оставшегося после ликвидации), уменьшить который в целях налогообложения можно:

• при продаже доли — на расходы, связанные с ее приобретением (для юридических лиц — пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, для физических лиц — пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ);
• при выходе — на сумму вклада в уставный капитал (пп. 4 п.1 ст. 251 НК РФ для юридических лиц, пп. 2 п.2 ст. 220 НК РФ для физических лиц);
• при ликвидации — на сумму фактически оплаченной стоимости доли (п. 2 ст. 277 НК РФ для юридических лиц, пп. 2 п.2 ст. 220 НК РФ для физических лиц).

В случае, если собственник внес в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на сумму расходов по приобретению доли в полном объеме. Если оплата была имуществом — на сумму расходов на приобретение имущества.

Если же Вы или ваша организация непрерывно владеет долями/ акциями в компании более 5 лет на праве собственности, то вся сумма дохода от продажи таких долей / акций будет:

• освобождаться от НДФЛ для физических лиц (п.17.2. ст. 217 НК РФ);
• облагаться налоговой ставкой 0 % по налогу на прибыль для юридических лиц (ст. 284.2. НК РФ).

Можно ли подарить долю компании в 2021 году

Общество с ограниченной ответственностью или же ООО является одной из основных форм организации бизнеса в РФ. Формируется ООО в результате изъявления желания группы людей объединить собственные стремления и возможности (например, финансовые активы) с целью получения прибыли.

Однако, часто бывает, что царящую в фирме на первых этапах развития идиллию, сменяют разногласия и конфликты, вследствие чего один или несколько учредителей могут пожелать выйти из ООО. Как правило, в подобных случаях гражданин предлагает выкупить остальным участникам свою долю, но это не значит, что его часть компании не может быть передана третьему лицу. К примеру, один из учредителей имеет законное право составить договор дарения доли на родственника или другого человека, что часто не устраивает других совладельцев.

Поэтому, опытные юристы сайта «Юридическая Скорая» рекомендуют при формировании общества прописывать в условиях договора определённое условие, согласно которому возможность передачи доли ООО в дар становится возможным исключительно после одобрения этого всеми владельцами общего бизнеса.

Косвенная доля участия

Подп.11 п.1 ст.251 НК РФ дает возможность сделать вклад в имущество не только от непосредственного участника, но и от лица, имеющего косвенную долю участия через промежуточную компанию. Чтобы вклад освобождался от налогообложения, доля косвенного участия также должна быть не менее 50 %.

Чтобы посчитать долю косвенного участия, необходимо умножить доли прямого участия в каждой организации по цепочке владения. Например:

В этом случае, доля косвенного участия Участника в Организации № 3 составит 63 %. Соответственно, он может напрямую, минуя промежуточную Организацию, передать денежные средства, иное имущество или имущественные права. Если речь идет о недвижимости, это дает экономию времени на проведение регистрационных мероприятий и соблюдение корпоративных процедур.

Подробно правила определния доли косвенного участия прописаны в п.3 ст. 105.2 Налогового кодекса РФ.

«Дочерний подарок»

При этом по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК внести вклад в имущество может не только материнская компания. Возможна обратная ситуация — «дочка» передает имущество «маме» (так называемый «Дочерний подарок»). И даже «бабушке» — с учетом правил о косвенном участии.

Регистрация доли на другого владельца

Любое перераспределение долей, появление новых совладельцев обязательно должно быть зафиксировано в уставе. Подобные изменения регистрируются в ЕГРЮЛ. Информацию о них в ИФНС по месту регистрации фирмы в трехдневный срок передает нотариус, заверяющий сделку. После получения данных регистратор вносит изменения в реестр и формирует новую выписку.

В ней будут указаны данные о:

• новом владельце доли;
• полном составе участников ООО;
• размере долей каждого из них и их номинальной стоимости.

Реорганизация в форме выделения

Реорганизация в форме выделения (ст. 57 ГК; п. 8 ст. 50 НК РФ) — самый универсальный способ передачи имущества, не имеющий организационно-правовых ограничений (применим как к АО, ООО, так и к товариществам и партнерствам).

При выделении образуется второе юридическое лицо, которое не является правопреемником реорганизованной организации в части ее налоговых обязательств, за исключением случаев, когда налоговый орган докажет, что единственной целью выделения было уклонение от погашения задолженности перед бюджетом (п. 8 ст. 50 НК).

Налоговые последствия

Налог на прибыль

Выделение подразумевает «отпочкование» от старой компании новой компании. Имущество передается по передаточному акту и его стоимость не является расходом у старого юридического лица и не является доходом у новой компании. То есть нет никаких последствий по налогу на прибыль.

НДС

Передача имущества в рамках выделения не является реализацией, у компании на ОСН нет обязанности начислить НДС.

Если правопреемник перейдет на ЕНВД или УСН, то он обязан восстановить НДС, ранее принятый к вычету реорганизованной организацией, пропорционально остаточной (балансовой) стоимости.П.3.1 ст.170 НК РФ Данная обязанность действует с 2020 года.

Кто может стать участником выделяемой компании?

При процедуре выделения из ООО участниками нового юрлица могут стать:

• реорганизуемая компания;
• участники реорганизуемой компании в том же составе и в тех же пропорциях;

• часть участников реорганизуемой компании (в других пропорциях) или иные третьи лица.

Главное условие, чтобы это третье лицо самостоятельно оплатило уставный капитал, хотя бы в минимальном размере в 10 тысяч рублей.

В случае с акционерным обществом при выделении возможны только первые два варианта. Либо новая компания становится 100% «дочкой» реорганизуемой, либо участниками выделенной компании становятся те же самые акционеры в тех же пропорциях.

Кроме того, разрешены смешанные реорганизации в форме выделения, когда можно из АО выделить ООО или наоборот.

Риски

Выделение должно осуществляться в строгом соответствии с принципом справедливого распределения прав и обязанностей между старым и новым юридическим лицом. Это значит, что:

• активы выделяемой компании должны быть уравновешены пассивами. Иными словами, нельзя передать основные средства без передачи задолженности по кредитам, с помощью которых эти основные средства были приобретены. Если старая компания имеет большой объем кредиторской задолженности, то справедливо передать в выделяемую компанию часть такой задолженности, связанной с передаваемым имуществом;
• выделение должно отвечать критериям концепции деловой цели (перевод части активов для организации нового направления деятельности, реструктуризация бизнеса с целью создания на базе бывших подразделений нескольких самостоятельных бизнес-единиц и т.п.).

При выделении передача имущества и/или обязательств новой организации происходит по передаточному акту.

Согласие партнеров при дарении

Согласно ФЗ №14 для договора дарения доли не нужно испрашивать разрешения на такие действия от других совладельцев дела. Тем не менее, когда такой вопрос поднимается, то приоритетом являются те условия, которые прописаны в Уставе организации. И если в данном документе такая тема не поднимается, следовательно, участники общества обладают правами самостоятельно распоряжаться своей долей в компании.

Договор дарения доли в ООО, которое состоит из одного учредителя, практически во всех случаях есть риск покидания его участника. Поэтому корректно составленный Устав позволит предотвратить нежелательные действия, а также указывает, на каких основаниях может происходить отчуждение части:

1. Передача части в рамках организации. Согласно Законодательству Росси дарственная на пай в ООО партнеру может происходить без согласия других совладельцев. Но тогда наступает процедура по переоформлению прав и уровня власти. Если этот момент важен, то его необходимо отразить в учредительном документе (Устав).
2. Дарственная в ООО постороннему лицу, зачастую носит нежелательное развитие ситуации для компании. Поэтому для учредительного документа свойственно наличие пункта о запрете посторонним или наложение ограничений.
3. Процедура и период уведомления участников общества о предстоящим дарении, в т.ч. сроки, в рамках которого учредители дают ответ – не являются обязательными пунктами Устава. Однако если они не прописаны в нем, то действовать нужно в рамках ФЗ №14 (статья №21 п.10).

Так, из вышесказанного видно, что если письменное согласие сторон нужно, то даритель должен известить директора фирмы о предстоящей процедуре. Письменное уведомление составляется в 2-х экземплярах и вручается из рук в руки и с получением подписи. Штамп о получении – обязателен. Также можно направить уведомление через ФГУП «Почта России» с вложенной описью. С даты отправке или вручения считается, что все совладельцы ознакомлены.

Согласие или отказ совладельцы дают также в формате письменного соглашения. Своё решение выражается в рамках календарного месяца, начиная с даты вручения/получения уведомления. Те, кто не успел этого сделать, расцениваются, как заочно согласными.

В Уставе прописан приоритет на покупку доли участниками сообщества? Тогда они могут воспользоваться им в рамках 30-ти суток. При отсутствии такого желания, предоставляется отказ в форме письма. В ином случае, необходимо выждать установленный период. Лишь после этого можно осуществить дарение доли в общей собственности фирмы.

Кстати, заинтересоваться дарением на долю в ООО может и законный супруг (а). В ГК Росси указано, что если соучредителем является супруг, то на основании статьи №578 пункта 2, нужно получить письменное согласие.

Исключительными ситуациями являются те, что прописаны в брачном контракте.

Чтобы всё верно сделать, с юридической стороны, рекомендуем использовать образец дарственной, приведенном в следующем разделе, где прописан процесс оформления такой сделки.

Выделение с присоединением

В рамках одной реорганизации закон позволяет объединить сразу две процедуры (ст. 57 Гражданского кодекса РФ): выделение и присоединение, что позволяет значительно сэкономить время и затраты на реорганизацию. Сначала происходит выделение, затем присоединение. Промежуточное общество, возникающее в результате выделения, носит виртуальный характер, так как используется исключительно для передачи активов и обязательств к присоединяющему обществу. Период существования данного юрлица законом не определен, но можно говорить о том, что он стремится к нулю.

Документы оформляются сначала на выделение компании. Ей по передаточному акту передается часть активов и пассивов реорганизуемого общества, которые затем присоединяются к балансу другого юрлица ( «Общество 2» на схеме выше).

Безусловно, реальную жизнь не всегда можно «впихнуть» в рамки вышеописанных способов передачи имущества. Вариантов консолидации имущества великое множество, чаще всего они представляют собой комбинацию безналоговых и низконалоговых способов перераспределения имущества, набор которых всегда уникален.

База других инструментов для бизнеса и комплексные разработки Центра taxCOACH — на семинаре «ОСТАТЬСЯ В ЖИВЫХ-2021» в Екатеринбурге, 10-12 декабря.

Схема регистрации факта дарения доли ООО

1. Нотариус заверяет договор дарения и заявление.
2. Направляет данные по форме Р14001 в ИФНС.
3. Выдает дарителю письмо с отметкой инспектора о его получении. Получить готовые документы можно по доверенности.
4. Документы по ООО высылаются на указанный дарителем адрес либо получаются им лично (можно по доверенности).
5. После этого, копия договора дарения, свидетельство о внесении изменений в реестр и документ подтверждающий запись в ЕГРЮЛ передаются генеральному директору фирмы.

Правовое обоснование

Статья 128 ГК РФ признает имущественные права полноценными объектами гражданского оборота. Доли в уставном капитале могут становиться предметом договоров после полной оплаты участниками. Фактическое внесение вклада является ключевым условием действительности таких сделок (п. 3 ст. 21 закона 14-ФЗ от 08.02.98). Подтверждением исполнения обязательств становятся передаточные акты, бухгалтерские справки, платежные поручения или иные документы.

Процедура дарения доли усложняется в следующих случаях:

1. Передача имущественных прав в залог. Иногда участники используют актив в качестве обеспечения по долгам. В этой ситуации заключить договор разрешается только с письменного одобрения залогодержателя (ст. 346 ГК РФ).
2. Запрет на отчуждение долей третьим лицам. Пытаясь защитить бизнес от посягательств, учредители прописывают особые условия в уставе. Соглашения, составленные в нарушение запрета, признают недействительным (постановление ВАС РФ № 10590/11 от 13.12.11).
3. Согласование вхождения нового собственника в состав. Этот вариант служит альтернативой полному запрету на отчуждение долей. Участники могут передавать имущественные права третьим лицам. Однако обязательным условием становится одобрение договора общим собранием ООО (ст. 21 закона 14-ФЗ).

Особый правовой статус коммерческих активов не противоречит официальному определению собственности. Запрет отчуждения долей третьим лицам не лишает владельца права распоряжения. В любом момент обладатель может выйти из состава ООО с выплатой действительной стоимости. Этот же механизм применяется, если общее собрание отказывается согласовывать сделку (ст. ст. 21, , закона 14-ФЗ).