Как делить бизнес? Инструкция по разводу с бизнес-партнерами

Понятие «дробление бизнеса» вошло в наш быт в начале двухтысячных годов, когда были приняты законодательные акты, ослабляющие налоговое бремя малого бизнеса. Они показались настолько привлекательными для бизнесменов более крупного калибра, что навели их на мысль о разукрупнении. Их не остановили ни потенциальные неудобства (ведь теперь придется вместо одной укрупненной структуры контролировать множество мелких, да к тому же и расколотых), ни резко поднявшиеся вверх налоговые риски.

Вскоре выгода от такой схемы управления стала настолько очевидной, что ряды желающих перенять ее стали пополняться даже некогда осторожными налогоплательщиками.

Попробуем разобраться в перипетиях вопроса и понять, насколько законно такое ведение бизнеса.

Что такое дробление бизнеса

Естественно, никто в России нового колеса не изобретал. Предприниматели всего мира успешно и вполне легально работают, используя схему разделения бизнеса, позволяющего сделать управление еще более результативным, отделять друг от друга производственный и торговый циклы, уменьшать бизнес-риски.

Говоря о дроблении бизнеса в нашей стране, следует понимать воплощенное в жизнь желание хозяйствующих бизнес-структур всеми дозволенными и недозволенными средствами минимизировать свои финансовые результаты, следовательно, уменьшать налоговые обязательства перед государством. С этой целью они зачастую искусственным образом создают локальные организации, которые, по сути, продолжают осуществлять ту же деятельность, что и в составе общей структуры, но пользуются льготными режимами обложения налогов.

Такая схема не входит в противоречие с законодательством, в частности налоговым, если, конечно, она разработана с учетом всех «подводных камней».

Иначе говоря, «раздел имущества» необходимо проводить грамотно и юридически обоснованно, и с этой задачей не всегда удается справиться. Иногда неверно трактуя поговорку «цель оправдывает средства», некоторые хозяйственники доходят до абсурда, когда, например, в штате головного офиса остаются только чуть ли не только пара сторожей и уборщиц или одни и те же лица входят в штатное расписание нескольких, по сути, филиалов.

Внимание! Такое безграмотное решение проблемы настороженно воспринимается налоговыми, а в дальнейшем и судебными органами.

Как правильно раздробить бизнес

Чтобы избежать штрафов и ограничений, соблюдайте простые правила:

1. Арендуйте отдельные офисы для каждой компании.
2. Покупайте обеим компаниям собственное оборудование и технику.
3. Придерживайтесь той же налоговой нагрузки, которая была до дробления бизнеса.
4. Нанимайте разных сотрудников. В каждой организации должен быть свой штат людей, которые не могут работать одновременно в двух компаниях.
5. Оплачивайте налоги и хозяйственные расходы с расчётного счёта.
6. Выбирайте разные ОКВЭД для компаний.

Подробнее о нюансах и правилах ведения бизнеса в соответствии с 115-ФЗ, которые помогут избежать таких же ошибок, в статье “Как избежать ограничения операций по счёту”.

Проверить свой бизнес на соответствие нормам 115-ФЗ поможет сервис “Риск блокировки”, а проконсультироваться по результатам мониторинга операций за последние 12 месяцев можно через “Комплаенс-помощник”.

Признаки и схемы

Основными подозрительными признаками и схемами, наводящими налоговиков на мысль об искусственном дроблении, считаются такие, при которых якобы полностью автономные организации:

• имеют одних и тех же руководителей в лице учредителей и гендиректоров;
• осуществляют деятельность по одинаковому юридическому и физическому адресу вплоть до использования общих контактных телефонов;
• обслуживаются единой кадровой и бухгалтерской службой, когда даже для ведения отчетности используется один и тот компьютер;
• свободно располагают имуществом партнерской (якобы) организации;
• договариваются об оказании взаимных услуг со свободным перемещением персонала из одной организации в другую (активно используется институт совместительства);
• обмениваются услугами, способствующими деятельности друг друга
• используя различную методику учета расходов и доходов, накапливают взаимную кредиторскую задолженность;
• обладают одинаковыми типовыми товарными накладными, счет-фактурами и идентичными договорами с заказчиками или поставщиками;
• контрольно-кассовые аппараты обслуживаются одними и теми же работниками;
• используют одинаковые логотипы, презентационные проспекты, вывески и тому подобное.

Помимо этого, незаконная оптимизация характеризуется отсутствием реального бизнес-плана, конкретной деловой цели. Естественно, в таких случаях дробление не может считаться законным.

Кстати! Характерные нарушения законодательства, касающегося налогов и сборов, описаны на официальном сайте ФНС РФ.

Какой бизнес не подлежит разделу?

Согласно требованиям законодательства, не будет подлежать делению бизнес в следующих случаях:

• объект спора был открыт/получен до регистрации брака;
• бизнес перешел во владение только одного супруга в порядке безналичной сделки (наследование, дарение).

В таком случае не будет делиться только организация, но претендовать на часть прибыли второй партнер сможет.

Пример 1:

Гражданин К. приобрел 10 % акций до вступления в брак. После регистрации брачных отношений он стал обладателем еще 20 % акций организации. При разводе супруга гражданина К. заявила претензии на часть ценных бумаг. Суд удовлетворил требование, разделив между женой и мужем акции, купленные после женитьбы, то есть супруга стала обладательницей 5 % акций.

Пример 2:

Гражданка С. оформила ИП до женитьбы. За время брака на ее счету собиралась прибыль от предприятия, которую пара планировала вложить в приобретение недвижимости, но до покупки развелась. При делении совместной собственности суд затребовал предоставить выписку из банка с балансом корпоративного счета, на котором оказалось 9 000 000 рублей. Судья обозначил, что прибыль поровну принадлежит супругам, а потому принял решение передать 4,5 миллионов рублей прибыли мужу.

Как провести оптимизацию, соблюдая закон?

Никто не ставит под сомнение аксиому: главное в бизнесе – получение прибыли. Другое дело, что действовать надо с оглядкой на законность и исходить из тех гласных и негласных истин, которыми руководствуются органы, осуществляющие надзор за хозяйственной деятельностью. Данный случай не является исключением и требует соблюдения нескольких, не таких уж сложных условий. Поговорим о них более обстоятельно.

1. Раздробление нужно проводить не стихийно, а используя грамотную предварительную подготовку. Это означает правильное понимание количества будущих юридических лиц на основе расчетов и исходя из прогнозируемых размеров выручки на следующий год.
2. Поскольку разделение должно вытекать из бизнес-плана предприятия, необходимо иметь настолько четкое обоснование деловых целей, чтобы они выглядели убедительно в глазах фискальных органов. Это предполагает доказательство самостоятельности каждой из отдельных компаний: разнонаправленная деятельность, обладание собственным имуществом и активами, аккуратность в штатном расписании. Наличие различных адресов, расчетных счетов, контактных данных даже не обсуждается – оно просто необходимо! Кстати, о счетах. Идеальным считается вариант, когда они открываются в различных кредитных организациях.
3. Принятие управленческих и финансовых решений должно быть полностью самостоятельным. По крайней мере – по документам.
4. «Отпочковавшиеся» организации должны развивать реальную экономическую деятельность. Налоговиков необходимо суметь убедить, что каждая из них стремится к получению реальной прибыли с использованием автономной ценовой политики.
5. Если все же существуют проблемы, их следует обосновать. Например, если одна из отколовшихся фирм не имеет собственного помещения, налоговики (а в дальнейшем, возможно и суд) должны убедиться, что характер бизнеса позволяет такую поблажку. Другой пример: в собственности у фирмы может не оказаться достаточного количество крупного оборудования, но с мебелью, оргтехникой и прочим антуражем проблем не должно возникнуть. Подобных примеров можно привести множество.

Формы раздела бизнеса при разводе

Паре необходимо решить вопросы деления по следующим направлениям:

• прибыль, полученная от коммерческой деятельности;
• облигации;
• материальные блага, находящиеся на балансе предприятия;
• ИП;
• акции;
• доли собственности в ООО.

Согласно общему правилу, бизнес делится между партнерами пополам, независимо от того, кто осуществляет предпринимательскую деятельность. Женщина-домохозяйка претендует на 50 % совместной собственности, несмотря на отсутствие места работы.

Денежная компенсация

Один из самых удобных способов – предоставление денежной компенсации. Алгоритм:

1. Стороны приглашают специалиста, чтобы оценить всю собственность, включая активы, прибыль, долговые обязательства, материальные ценности.
2. Деление полученной суммы пополам – законная доля каждого супруга.

Участники мирно решают, кому останется предприятие после прекращения брака. Супруг, который желает остаться единственным владельцем, предлагает второму партнеру единоразовую денежную выплату, равную законной доле. Оговоренная сумма компенсации может отличаться в зависимости от оговоренных участниками условий. В целом, это как покупка части собственности второго партнера, но без оформления продажи.

Следует обязательно подтвердить передачу денег чеком, квитанцией из банка или нотариальной распиской.

Реорганизация предприятия

Закон предусматривает право реорганизации действующего предприятия, которая может заключаться в следующих действиях:

• объединение нескольких фирм;
• деление одной организации на несколько отделов;
• полная смена производственной деятельности.

В случае с делением собственности во время бракоразводного процесса пары могут принять решение о реорганизации, когда предприятие делится на 2 отдельные организации. Одна остается в управлении мужа, вторая – жены.

Самостоятельного принятия решения недостаточно. Дополнительно следует утвердить такое решение законодательно. Важные аспекты:

• передача в налоговую службу инициативного письма владельцев на осуществление реорганизации путем деления фирмы пополам;
• предоставление документов каждым предпринимателем для предстоящего переоформления имущества;
• гарантия защиты трудовых прав работников – люди должны письменно быть уведомлены о предстоящих изменениях минимум за 2 месяца до обозначенной даты реорганизации.

Провести процедуру можно во время брака, на стадии развода или после получения свидетельства о прекращении брачного союза.

Продажа и ликвидация

Прекращение действия юридического лица может быть принудительным или добровольным. Пара, ведущая совместный бизнес, может продать компанию или же закрыть ее, что сопровождается продажей всего корпоративного имущества. Полученная прибыль делится пополам.

Процедура назначения нового владельца сопровождается подачей документов в ФНС, где вносятся правки в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц). Закрытие организации также осуществляется через налоговую службу.

Как делится имущество ИП при разводе супругов?

Раздел имущества при разводе, если есть дети

Если законность дробления доказать не удалось

В таком случае бизнесменов ожидают судебные разбирательства. Конечно, не факт, что фискалам во всех случаях удастся доказать незаконность оптимизации. Однако недостаточное совершенство и четкость законодательства делают грань между законностью и незаконностью очень тонкой.

Конечно, НК РФ не запрещает предпринимателю иметь две или более компаний, которые работают с использованием «вмененки» либо «упрощенки», как и не запрещает иметь семейный бизнес. Более того, в п. 7 ст. 3 НК РФ особо подчеркивается, что при любых противоречиях или сомнениях при толковании законодательства по налогам и сборам решение принимается в пользу юридического лица.

На деле же получается так: вести хозяйственную деятельность, используя несколько организаций либо ИП, означает вызвать подозрения налоговиков в сознательной неуплате всевозможных налогов. Это трактуется как искусственное распределение выручки с использованием взаимосвязи подконтрольных головной организации юридических лиц, работающих в облегченных налоговых режимах. Отсюда следует резюме: со стороны участников схемы происходит всего лишь имитация предпринимательской деятельности – в реальности же они находятся под контролем головной организации. Именно в таком духе и инструктируются работники низших звеньев фискальных органов – те, кто занимаются проверками на местах.

Поэтому, следует быть справедливыми и прямо отметить, что если еще 8-10 лет назад судебная практика отмечала определенную лояльность по отношению к юридическим лицам, то сегодня ситуация близка к прямо противоположной: выиграть суд, когда налоговые органы приводят веские, по их мнению, доказательства незаконного дробления, практически не считается возможным.

Внимание! Чтобы дело не дошло до этого, необходимо только одно: действовать исключительно в рамках налогового законодательства.

Сколько придется заплатить за нарушение

Деление бизнеса с сохранением признаков аффилированности для извлечения налоговой выгоды квалифицируется налоговыми органами по п. 1 и п. 3 ст. 122 НК РФ. Организация должна оплатить штраф, который зависит от размера неуплаченного налога и составляет от 20 до 40 процентов.

Среди субъектов, подвергнутых наказанию, могут оказаться все компании, входящие в группу по аффилированности. Как мера ответственности используется доначисление налогов при дроблении бизнеса, такое действие инспекторы вправе произвести по каждому юрлицу. В этом случае контролирующим органам придется доказать размер обязательств на основании первичных документов. Действующим законодательством уголовная ответственность за дробление бизнеса не предусмотрена. По уголовному законодательству возможна квалификация по ст. 199 УК РФ — уклонение от уплаты налогов, тогда налоговый инспектор обязан направить информацию в следственные органы.

Раздел долгов фирмы

Раздел долгов, которые появились у фирмы, может проходить по двум вариантам:

• Ответственным по долгам будет признан тот супруг, который оформлял заем. Он возможен при условии, что полученные деньги супруг тратил на личные нужды, на собственное имущество и т.п.
• Долги признают общими, и ответственность по ним супруги в дальнейшем будут нести оба. Такой вариант осуществляется, если средства тратились на развитие бизнеса или приобретение общего имущества супругов.

Ответы юриста на вопросы о разделе бизнеса при разводе супругов

Можно ли до развода продать бизнес, а после развода снова его выкупить?

Нет, есть риск признания такой сделки недействительной.

Могу ли я рассчитывать на долю в бизнесе при разводе с мужем, если участие в создании и его ведении я не принимала?

Если бизнес оформлен после свадьбы, то да.

Развожусь с мужем, он ИП. У нас есть совершеннолетний ребенок, будет ли он иметь долю в бизнесе отца при разводе?

Нет, дети независимо от возраста не могут претендовать на личное и совместное имущество родителей при разводе.

Судебная практика

Рассматривая споры в отношении бизнеса, суды ориентируются на семейное законодательство. В некоторых случаях поправка делается на учредительные документы.

Но основное правило остается незыблемым. Корпоративные права распределяются строго поровну без каких-либо исключений.

Ниже приведено краткое описание нескольких прецедентов. Они специально подобраны так, чтобы было понятно, как делятся разные виды бизнеса.

Раздел трех ООО

Гражданка подала в суд заявление на развод и раздел имущества к супругу. В список вошли и доли в трех фирмах, зарегистрированных на мужа.

Октябрьский районный суд Улан-Удэ своим решением от 24.07.2020 г. по делу № 2-551/2020 поделил доли в уставных капиталах всех ООО пополам. Одновременно было отмечено, что раздел корпоративных прав не нуждается в получении согласия от других участников.

А также истица попросить разделить средства, находящиеся на счету одного из предприятий. В этой части последовал отказ, поскольку деньги относятся к собственности компании.

Имущество ИП на стадии банкротства

Конкурсный управляющий ИП (владельца фермерского хозяйства) обратился с иском к супругам о выделе доли должника из общего имущества. Ранее арбитражный суд признал недействительным брачный договор, заключенный между ответчиками.

Истец пояснил, что личного имущества ответчика не хватает для погашения всех долгов. Поэтому было решено обратить взыскание на долю, включенную в семейную собственность.

Решением Биробиджанского районного суда ЕАО от 13.02.2018 г. по делу № 2-20/2018 требования удовлетворены в полном объеме. Свою роль сыграло и признание иска.

Раздел акций

Истица подала иск к бывшему супругу о разделе имущества. В список вошли и 67.7 % акций одного из обществ. Ответчик признал требования только в части 3 процентов ценных бумаг.

В ходе рассмотрения дела выяснилось, что после расторжения брака 64.7 % акций было продано третьему лицу без согласия гражданки. Рассматриваемый в арбитражном суде иск о признании недействительным соглашения купли-продажи остался без удовлетворения.

Поэтому Фрунзенский районный суд Санкт-Петербурга своим решением от 16.10.2017 г. по делу № 2-1178/2017 поделил между сторонами упомянутые 3%. Одновременно в мотивировочной части отмечено, что жена не лишена права потребовать половину полученного от продажи акций. Однако в рассмотренном иске такой вопрос не поднимался.